Материалы журнала «Консультант Свердловская область»

Ответы на актуальные вопросы по закупкам

17 сентября

Материалы журнала «Консультант Свердловская область»

Автор: Быкова Елена Владимировна, эксперт-консультант в сфере закупок, практикующий юрист

Вопрос. Между учреждением и теплоснабжающей организацией договор еще не заключен (старый расторгли, нужно заключить новый), а теплоснабжающая организация уже выставляет счета и акты (ранее был направлен проект договора). Учреждение, в свою очередь, в это время вносит изменения в план-график, план закупок, и не может принять на себя сейчас такие обязательства, и оплатить счет, при этом получая эту услугу.

В это время теплоснабжающая организация, ссылаясь на п. 1 ст. 544 ГК РФ – отсутствие заключенного договора, не освобождает от оплаты. Грозятся обратиться в суд, а также начислить неустойку. Правомерно ли начисление неустойки?

Каков наш порядок действий в таком случае?

Ответ. В соответствии с п. 3 ч. 1 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе) Закон о контрактной системе регулирует отношения в части, касающейся заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением, государственным, муниципальным унитарными предприятиями, за исключением федеральных государственных унитарных предприятий, имеющих существенное значение для обеспечения прав и законных интересов граждан Российской Федерации, обороноспособности и безопасности государства, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации по согласованию с Администрацией Президента Российской Федерации, либо иным юридическим лицом в соответствии с ч. 1, 2.1, 4 и 5 ст. 15 Закона о контрактной системе.

Заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (исполнителей, подрядчиков) или осуществляют закупку у единственного поставщика (ч. 1 ст. 24 Закона о контрактной системе).

Пункт 8 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе предусматривает возможность заказчика осуществлять закупку у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) на оказание услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, обращению с твердыми коммунальными отходами, газоснабжению (за исключением услуг по реализации сжиженного газа), по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), по хранению и ввозу (вывозу) наркотических средств и психотропных веществ.

Согласно ч. 15 ст. 34 при заключении контракта в случаях, предусмотренных п. 8 ч.1 ст. 93 Закона о контрактной системе, требования ч. 4 — 9, 11-13 заказчиком могут не применяться к указанному контракту. В этих случаях контракт может быть заключен в любой форме, предусмотренной Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ) для совершения сделок.

Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает, что сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной) (п. 1 ст. 158 ГК РФ).

В простой письменной форме должны совершаться сделки юридических лиц между собой и с гражданами, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения (п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Из данного правила существует исключение для сделок, которые могут совершаться устно в соответствии со ст. 159 ГК РФ (п. 2 ст. 161 ГКРФ).

При совершении сделок в устной форме могут оформляться различные документы, подтверждающие их исполнение (чеки, справки и т.п.), что не меняет устной формы совершаемой сделки.

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Письменная форма договора считается также соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято путем совершения лицом, получившим указанное предложение, в установленный срок действий по выполнению указанных условий договора (произведена отгрузка товара, предоставлены услуги, выполнены работы и т.п.) (п. 3 ст. 434 ГК РФ, п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Также необходимо отметить, что в соответствии с пунктом 1 статьи 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539-547 ГК РФ, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В соответствии с п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если  иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Отсутствие договорных отношений с организацией, чьи теплопотребляющие установки присоединены к сетям энергоснабжающей организации, не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость отпущенной ему тепловой энергии (п. 3 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.1998 № 30 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения»).

В пункте 29 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон № 190-ФЗ) дано определение понятия бездоговорного потребления тепловой энергии, к которому относится потребление тепловой энергии без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения.

Согласно п. 8 ст. 22 Закона № 190-ФЗ теплоснабжающие организации обязаны проводить проверки наличия у лиц, потребляющих тепловую энергию, оснований для этого потребления в целях выявления бездоговорного потребления. При выявлении факта бездоговорного потребления составляется акт, требования к составлению которого перечислены в названном пункте.

В соответствии с п. 2 Информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 05.05.1997 № 14 фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы).

Таким образом, исходя из вышеизложенного, фактическое потребление заказчиком тепловой энергии является акцептом и подтверждает факт заключения договора. Во избежание нарушений норм законодательства о контрактной системе заказчик должен заблаговременно принять меры, направленные на внесение изменений в план закупок, план-график, публикацию извещения и заключения договора в соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе.

Дополнительно хотелось бы обратить внимания на то, что объем потребления тепло-энергоресурсов, и, соответственно, их стоимость относятся к обстоятельствам, от сторон не зависящим; на момент заключения контрактов ни одна из сторон не знает, сколько тепло-энергоресурсов будет потреблено заказчиком в течение срока исполнения контракта. Не представляется возможным определить твердую стоимость тепло-энергоресурсов до окончания расчетных периодов на момент заключения договора, а, следовательно, и установить твердую цену договора.

На основании вышеизложенного арбитражные суды при рассмотрении заявлений об оспаривании постановлений о привлечении к административной ответственности по ч. 4 ст. 7.32 КоАП РФ за увеличение/уменьшение объема потребляемой тепловой или электрической энергии в размере, превышающем 10% от изначально установленного договором объема, приходят к выводам о том, что при рассмотрении дел об административных правонарушениях должна быть исследована возможность на стадии заключения контракта определить объем поставляемых ресурсов и их стоимость и, как следствие, установить вину заказчика в совершении административного правонарушения (Постановление 17 Арбитражного апелляционного суда от 09.06.2018 по делу № А60-3678/2018, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 24.05.2018 по делу №А60-56742/2017).

Журнал «Консультант Свердловская область» № 8, 2018

Вернуться к списку новостей